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Art.189

6 Comentarios
 
Art.189
25/02/2014 14:36
Buenas.

¿Alguien podría indicarme como se define material pornografico según el articulo 189?

Un saludo.

Spkit2000.
25/02/2014 16:13
Extraído de una STS:

2.- De acuerdo a nustra jurisprudencia, por todas STS 2319/2010, de 13 de mayo de 2011 , al concepto de pornografía infantil y su diferenciación de lo meramente erótico es, a veces, un problema complejo por cuanto depende de múltiples factores de tipo cultural, estructuras morales, pautas de comportamiento, etc. Y con relación a la pornografía infantil, el Consejo de Europa ha definido la pornografía infantil como "cualquier material audiovisual que utiliza niños en un contexto sexual". Como señala la STS 105/2009, de 30 de enero , el art. 189.2 del Código penal requiere los siguientes elementos: a) una posesión de material pornográfico, en cuya elaboración se hubieren utilizado menores o incapaces, lo que se integra mediante el concepto de pornografía, al que nos hemos referido más arriba, junto al dato de la aparición de menores o discapacitados, dentro de un escenario sexual, que es el objeto de su protección, a través de convenios internacionales sobre
esta materia, particularmente la protección del niño a nivel internacional; b) que este material se tenga para uso personal de quien lo almacene, excluyéndose cualquier actividad que suponga producción o difusión, es decir, alguna de las modalidades de producir, vender, distribuir, exhibir o facilitar estas actividades por cualquier medio, o la mera posesión para esos fines. La exasperación penológica nos debe conducir a interpretar el tipo penal incluido en el art. 189.1 b) bajo la verdadera voluntad del legislador, que es reprimir toda conducta en la que se interviene en la cadena de producción o en la fase de distribución o exhibición de tal material pornográfico (máxime si se utilizan menores de trece años), pero no en el simple visionado de lo que está ya "exhibido" (difundido) en la red, sin intervención alguna del acusado en su proceso de producción o cadena
de distribución, que es precisamente la actividad que se incrimina con tal penalidad. Y claro es que puede darse por acreditada tal actividad de difusión cuando las imágenes que se reproducen son de una cantidad tan ingente que puede entenderse existe una especie de "redifusión" de las mismas, desde el ordenador del sujeto activo de este delito, al poner de nuevo en la red un enorme material que se ha ido "recopilando" en variadas ocasiones por el autor; c) Será necesario finalmente un elemento subjetivo, constituido por el dolo del agente, que aquí bastará con la conciencia de que se posee en su sistema o terminal, tales archivos que constituyen pornografía infantil (lo que igualmente se habrá de probar en cada caso).
25/02/2014 16:16
Ten en cuenta que se trata del recurso a una condena por "Difusión".
25/02/2014 17:29
Gracias, pero esto no resuelve mi pregunta del todo.

Entiendo que pornografía infantil es: "cualquier material audiovisual que utiliza niños en un contexto sexual".

Ahora, ¿a que se refiere con contexto sexual?¿Que es lo que define el contexto sexual?

Por lo que entiendo del texto, parece como que quieren rebajar la condena por "difusión" a condena por "tenencia", ¿es eso correcto?

Un saludo.
25/02/2014 18:46
Sexual=de sexo.

Entre los motivos del recurso está la indebida aplicación del 189.1 y 189.3, reconociendo como única infracción la tenencia (189.2), al igual que en la Sentencia con la que hacen la casación, en la que se alega que la carpeta INCOMING de la mula se encontraba vacía y en este caso poseía varios CDs y DVDs para uso propio, sin ánimo de difusión.
Aquí la tienes:
http://www.poderjudicial.es/search/doAction?action=contentpdf&databasematch=TS&reference=6685823&links=28079120012013100283&optimize=20130422&publicinterface=true
26/02/2014 19:55
Existe una circunstancia añadida.
La definición de las distintas convenciones del término niño como toda persona menor de 18 años - cosa que comparto - se complica en la vida digital.

En el terreno digital, un niño puede ser una señora adulta que le parezca al que observa que pudiera ser menor de edad.

La contagiosa catalogación a ojo de ¿buen? cubero que permite esta barbaridad, está muy extendida en nuestros juzgados y muchas ocasiones se está condenado por materiales que científicamente no podrían determinarse como pornografía infantil.

Pero tranquilo, esto lo arreglará el código Gallardón que incluirá de lleno el matiz para legalizar el ojo de buen cubero propuesta por Europa:

"Todo material QUE REPRESENTE de manera visual a un menor o una persona discapacitada necesitada de especial protección participando en una conducta sexualmente explícita, real o simulada"

Te sugiero la lectura de
http://goo.gl/9MvRHB
26/02/2014 19:57
The difficult issue of age assessment on pedo-pornographic material
Cristina Cattaneo, Stefanie Ritz-Timme, Peter Gabriel, Daniele Gibelli, Elena Giudici, Pasquale Poppa, Doerte Nohrden, Sabine Assmann, Roland Schmitt, Marco Grandi
Forensic Science International – 10 January 2009 (Vol. 183, Issue 1, Pages e21-e24, DOI: 10.1016/j.forsciint.2008.09.005)

11 fotos de 11 mujeres fueron tomadas de sitios web oficiales autorizados pornográfico en el que la “actrices” se conocían y de edad adulta. Para cada foto, se le pidió al observador (que no tenía conocimiento de la edad de las supuestas niñas) que determinara si la niña era menor de 18 años o si era adulta, especificando qué elemento anatómico ha sugerido para su afirmación (cara, mama, vello púbico, etc.) Las fotografías fueron objeto de estudio tanto en Alemania como en Italia. En Italia, la prueba fue sometida a cinco grupos de observadores pertenecientes a tres categorías diferentes médico especialista: patólogos forenses, pediatras, ginecólogos, todos de experiencia. Otro grupo, utilizado como grupo control, estuvo integrado por 13 médicos no especialistas (laicos), en total, los temas que se sometieron a la prueba fueron 28. En Alemania, el mismo estudio se realizó, con el mismo número de laicos y de los patólogos forenses. El número de ginecólogos y pediatras fue ligeramente inferior, de un total de 23 examinados.

Resultado:
http://goo.gl/xg1xzD

FUENTE:
http://goo.gl/cBNdDB

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